能否以合同约定，免除被挂靠单位的工伤保险责任？

基本案情：
项某系周某的妻子。周某受罗某雇佣，驾驶登记在A公司名下的油罐车。2017年9月，罗某母亲与A公司签订《货运车代管协议》，约定案涉油罐车由A公司代管，公司负责车辆年审等事务，车辆以公司名义对外运营，但驾驶员的安全责任由罗某方承担。
2019年11月，周某驾驶油罐车时因操作不当发生侧翻事故，周某当场死亡。项某向人社局申请工伤认定，人社局认定周某死亡属于工伤。A公司不服，申请行政复议，市政府作出复议决定，撤销该工伤认定决定，要求重新认定。人社局再次作出工伤认定，仍认定周某死亡属于工伤。A公司再次申请复议。市政府第二次撤销工伤认定决定。项某不服，遂向法院提起诉讼，要求撤销市政府作出的《行政复议决定书》。
A公司辩称，其与周某之间不存在劳动关系，且代管协议中明确约定A公司不承担经营风险，故不应由A公司承担工伤保险责任。

判决结果：
判决撤销市政府作出的《行政复议决定书》，恢复人社局作出的《工伤认定决定书》的法律效力，确认由A公司承担工伤保险责任。

法院观点：
法院认为，根据《工伤保险条例》第十八条第一款第二项规定，申请工伤认定应当提交与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料。因此，一般而言，社会保险行政部门认定工伤，应当以劳动者和用人单位之间存在劳动关系为前提，除非法律、法规及司法解释另有规定。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第五项明确规定个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。该条规定遵照劳动者倾斜保护原则，明确只要存在个人挂靠其他单位对外经营的情形时，被挂靠单位即应承担工伤保险责任。本案中，罗某以其母亲的名义与A公司签订《代管协议》，根据协议内容及查明事实可知，罗某与A公司之间已实际形成了挂靠关系。而在车辆挂靠关系中，被挂靠人向挂靠人收取挂靠费，应与挂靠人共同承担经营运输的风险，仅以协议约定不能免除其同意挂靠后应承担的风险和责任。被挂靠人承担工伤保险责任，符合《宪法》《劳动法》《工伤保险条例》中“保护劳动者合法权益”的立法宗旨。本案中，人社局依照该条规定认定由A公司承担工伤保险责任并无不当。

李正坤律师
主任律师
执业证号：15301199810789999
毕业于中国政法大学，1998年开始从事律师工作
国家二级律师，法学硕士
昆明市律师行业优秀共产党员
北京天驰君泰（昆明）律师事务所高级合伙人
北京总所“网络与数字经济委员会”副主任
昆明分所“公司法专业委员会”负责人
云南省法学会“澜湄合作”法学研究会理事
云南省国资委资产评估项目评审专家
云南省律师协会公司法及合规业务委员会委员
云南省律师协会评定的“公司法”及“婚姻家庭法”专业律师
多次受邀参加昆明市电视台法治节目讲座
著有《股权战争》等法学著作