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首席律师

李正坤律师

所在地:云南 - 昆明

电话:

手机:183 8827 8890

单位:北京天驰君泰(昆明)律师事务所

执业证号:153019982078999

简介:

国家二级律师,法学硕士 昆明市广播电视台法制嘉宾 北京天驰君泰(昆明)律师事务所高级合伙人 事务所公司法专业委员会负责人 昆明市律协“公司法专业委员会”“婚姻家庭法专业委员会”委员 昆明市律师协会参政议政委员会委员 云南省律师协会评定的“公司法专业律师”和“婚姻家庭法...[详细]

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未经表决的章程,是否影响公司的成立?

来源: 云南法律网 作者:admin

案件简介

案件争议焦点:

一、未经表决的公司决议和公司章程是否成立?
二、若公司章程不成立,那么公司是否成立?
三、股东未尽出资义务,其他股东是否有权要求其向公司履行出资义务,并主张逾期付款的利息?

基本案情:

2016年9月30日,某园区管委会、A公司、B公司就新建C公司签订《协议》,约定B公司应当在C公司成立后7个工作日内,将500万元的资金汇入项目公司账户。2016年10月10日,在没有召开股东大会且无公司章程的情况下,由各方公司的相关人员分别在《首届股东大会决议》上签字捺印。2016年11月4日C公司在工商登记部门登记成立。2017年8月15日,A公司向B公司催告500万元的投资入股款,B公司以园区管委会欠其1.2亿元且A公司也应履行投资义务为由,拒绝支付。本案,原告A公司请求被告B公司履行500万元出资义务并支付逾期费用。

判决结果:

法院判决被告B公司向C公司支付500万元入股款,并驳回了原告其他诉讼请求。

法院观点:

一、未经表决的公司决议和公司章程是否成立?
根据《公司法》司法解释(四)第五条的规定:“股东会或者股东大会、董事会决议存在下列情形之一,当事人主张决议不成立的,人民法院应当予以支持:(一)公司未召开会议的,但依据公司法第三十七条第二款或者公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外;(二)会议未对决议事项进行表决的;……”。本案中,C公司没有召开过股东大会、没有对决议事项进行过表决,且不符合除外情形。因此C公司的《首届股东大会决议》不成立,且该公司的章程未经表决而形成,不符合法律规定,亦不成立。
 
二、若公司章程不成立,那么公司是否成立?
    《企业法人登记管理条例》第三条规定:“申请企业法人登记,经企业法人登记主管机关审核,准予登记注册的,领取《企业法人营业执照》,取得法人资格,其合法权益受国家法律保护。”由此可知,公司自工商部门登记注册并领取营业执照时起成立。本案中,虽然C公司登记成立所依据的创立大会决议不成立,公司章程也不成立,但C公司已经在工商登记部门登记并领取了营业执照,则C公司视为成立。
 
三、股东未尽出资义务,其他股东是否有权要求其向公司履行出资义务,并主张逾期付款的利息?
《公司法》司法解释(三)第十三条规定:“股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东要求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。”该规定明确了公司其他股东可以要求未全面履行出资义务的股东依法全面履行出资义务。本案中,《协议》约定B公司应当在C公司成立后7个工作日内将各自500万元的资金汇入C公司账户。A公司作为C公司的股东要求B公司将投资入股款500万元支付至C公司账户,符合《公司法》司法解释(三)第十三条的规定,法院予以支持。
根据《公司法》司法解释(三)第六条规定:“股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款,经公司发起人催缴后再在合理期间内仍未缴纳,公司发起人对该股份另行募集的,人民法院应当认定该募集行为有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失,公司请求该认股人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。”本案中,A公司并未提交证据证明B公司延期缴纳股款给C公司造成了损失,并且A公司仅作为C公司的股东无权向B公司主张迟延缴纳股款的赔偿责任。故对于该项请求法院不予支持。

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